КоАП предусматривает административную ответственность за нарушение требований по данному виду отчетности (подробнее в разделе 6.2 настоящего Обзора).
___________________
96 Статья 29 НК РК.
97 Приказ Министра финансов РК от 20 февраля 2018 года № 241 «Об утверждении Правил, формы и сроков уведомления органов государственных доходов о получении денег и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства».
Начиная с 2018 года Правительством РК ведется работа по синхронизации сведений, содержащихся в основных государственных информационных системах органов юстиции, статистики, налоговых органов и Министерства информации и общественного развития, что может облегчить сдачу отчетов НКО.
Анализ
Казахстанское законодательство в части требований к отчетности НКО не соответствует международным стандартам. Так, согласно пункту 225 Руководящих принципов: «требования к отчетности, если таковые существуют, не должны быть обременительными и должны соответствовать размерам объединения и масштабам его деятельности… Недопустимо требовать от объединений предоставления большего количества отчетов и информации, чем это требуется от других юридических лиц (например, от коммерческих предприятий)». В казахстанском законодательстве существует несколько видов отчетности, которые разработаны исключительно для НКО (коммерческие организации такие отчеты не сдают). Более того, требования к отчетности не зависят от размеров НКО и масштабов их деятельности и сформулированы иногда настолько неоднозначно и неконкретно, что создают дополнительные проблемы для НКО во время их сдачи.
Согласно международным стандартам, в целях облегчения отчетности государственные органы должны стремиться к тому, чтобы при необходимости предоставлять полученную отчетность в распоряжение других государственных ведомств.98 Однако, в Казахстане НКО должны представлять одну и ту же информацию в разные государственные органы. Например, информация о годовых доходах и расходах НКО должна направляться и в Министерство информации и общественного развития, и в налоговые органы. Информация о регистрации НКО, ее учредителях, директоре, местонахождении и т. д. должна предоставляться и в Министерство информации и общественного развития, и в органы юстиции.
________________
98 Пункт 227 Руководящих принципов.
6.2. Санкции
Ответственность НКО за нарушения законодательства РК прописана в КоАП и УК.
Административная ответственность НКО
Так, в соответствии со статьей 489 КоАП административными правонарушениями являются:
1. Совершение руководителями, членами общественного объединения либо общественным объединением действий, выходящих за пределы целей и задач, определенных уставами этих общественных объединений (предупреждение или штраф на юридических лиц в размере 100 МРП99), при этом повторное совершение данного правонарушения в течение года, кроме штрафа (150 МРП), может вести к приостановлению деятельности общественного объединения на срок от 3 до 6 месяцев.
2. Совершение руководителями, членами общественного объединения либо общественным объединением действий, нарушающих законодательство РК (предупреждение или штраф на юридических лиц в размере 100 МРП с приостановлением деятельности общественного объединения на срок от трех до шести месяцев), при этом повторное совершение данного правонарушения в течение года, кроме штрафа (200 МРП), может вести к запрещению деятельности общественного объединения.
Административными правонарушениями в соответствии со статьей 489 являются также:
1. Руководство деятельностью не зарегистрированных в установленном законодательством РК порядке общественных, религиозных объединений, а равно деятельность которых приостановлена или запрещена, - влечет штраф в размере 100 МРП;
2. Участие в деятельности не зарегистрированных в установленном законодательством РК порядке общественных, религиозных объединений, а равно деятельность которых приостановлена или запрещена, - влечет штраф в размере 50 МРП;
3. Финансирование деятельности незарегистрированных в установленном законодательством РК порядке общественных, религиозных объединений, а равно деятельность которых приостановлена или запрещена, - влечет штраф в размере 200 МРП.
_____________________
99 Месячный расчетный показатель (МРП) установлен в размере 2525 тенге на 2019 год. МРП применяется для исчисления пособий и иных социальных выплат, а также применения штрафных санкций, налогов и других платежей в РК.
В статье 489-1 КоАП устанавливается ответственность для НКО за непредставление либо предоставление неполных или недостоверных данных в уполномоченный орган в сфере взаимодействия с НПО (Министерство информации и общественного развития) о своей деятельности. В соответствии с данной статьей административными правонарушениями являются:
«1. Непредставление, несвоевременное представление, а равно представление в уполномоченный орган в сфере взаимодействия с НПО недостоверных или заведомо ложных сведений о своей деятельности, в том числе о своих учредителях (участниках), составе имущества, источниках формирования и направлениях расходования денег, НКО, созданными в форме частного учреждения, общественного, корпоративного и частного фондов, объединения юридических лиц в форме ассоциации (союза), общественного объединения, некоммерческого акционерного общества (за исключением политических партий, религиозных объединений и профессиональных союзов, некоммерческих акционерных обществ, учредителем или акционером которых является государство, дочерних, зависимых и иных юридических лиц, являющихся аффилированными с ними в соответствии с законодательными актами РК), а также филиалами и представительствами (обособленными подразделениями) иностранных и международных НКО, осуществляющими деятельность на территории РК, - влекут предупреждение.
2. Действия (бездействие), предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные повторно в течение года после наложения административного взыскания, -
влекут штраф в размере двадцати пяти месячных расчетных показателей либо приостановление деятельности сроком на три месяца».
Статьи 460-1 и 460-2 КоАП устанавливают ответственность за несоблюдение требований отчетности для получателей средств из иностранных источников:
Неуведомление в сроки и случаях, предусмотренных налоговым законодательством РК, органов государственных доходов о получении денег и (или) иного имущества от иностранных государств, международных и иностранных организаций, иностранцев, лиц без гражданства, а также непредставление или несвоевременное представление сведений об их получении и расходовании (штраф на НКО в размере 100 МРП).
Представление недостоверных или заведомо ложных сведений, указанных в части первой настоящей статьи (штраф на НКО в размере 200 МРП с приостановлением деятельности).
Причем в случае повторности вышеуказанных действий (бездействия) - накладывается штраф на НКО в размере 250 МРП, с запрещением деятельности.
В соответствии со статьей 460-2 КоАП административным правонарушением является:
«Публикация, распространение или размещение материалов на основании заключенных договоров об оказании услуг, выполнении работ с иностранными государствами, международными и иностранными организациями, иностранцами и лицами без гражданства, не содержащих сведения о лицах, сделавших заказ, и из каких средств оплачены публикация, распространение и (или) размещение данной публикации», что влечет предупреждение, а в случае повторности - штраф в размере 25 МРП.
Уголовная ответственность НКО
В УК РК содержится ряд статей, которые предусматривают ответственность за деяния, совершенные общественными объединениями, их руководителями, участниками и лидерами:
отягчающие обстоятельства для лидеров общественных объединений (статьи 3, 145, 174, 180, 182, 256, 257, 258, 266 УК РК);
незаконное вмешательство членов общественных объединений в деятельность государственных органов (статья 403 УК РК);
создание, руководство и участие в деятельности незаконных общественных и других объединений (статья 404 УК РК);
Особая ответственность для общественного или религиозного объединения в связи с осуществлением ими экстремизма или терроризма (статья 405 УК РК).
Отягчающие обстоятельства для лидеров общественных объединений
В УК введен термин «лидер общественного объединения», а именно «руководитель общественного объединения, а также иной участник общественного объединения, способный посредством своего влияния и авторитета единолично оказывать управляющее воздействие на деятельность этого общественного объединения».100
Термин применяется по тексту в качестве отягчающего состав преступления, по аналогии с термином «лидер преступной группировки». При этом новое понятие «лидер общественного объединения» сформулировано таким образом, что в качестве лидера будет рассматриваться не только непосредственный руководитель, но и любой участник общественного объединения, «способный посредством своего влияния и авторитета единолично оказывать управляющее воздействие на деятельность этого общественного объединения».
Квалификация в качестве «лидера общественных объединений» рассматривается как отягчающее обстоятельство по следующим преступлениям:
прямое или косвенное ограничение прав и свобод человека (гражданина) по мотивам происхождения, социального, должностного или имущественного положения, пола, расы, национальности, языка, отношения к религии, убеждений, места жительства, принадлежности к общественным объединениям или по любым иным обстоятельствам (статья 145);
возбуждение социальной, национальной, родовой, расовой, сословной или религиозной розни (статья 174);
пропаганда или публичные призывы к нарушению унитарности и целостности РК, неприкосновенности и неотчуждаемости ее территории либо дезинтеграции государства, а равно изготовление, хранение с целью распространения или распространение материалов такого содержания (статья 180);
создание, руководство экстремистской группой или участие в ее деятельности (статья 182);
пропаганда терроризма или публичные призывы к совершению акта терроризма (статья 256);
создание, руководство террористической группой и участие в ее деятельности (статья 257);
финансирование террористической или экстремистской деятельности и иное пособничество терроризму либо экстремизму (статья 258);
финансирование деятельности преступной группы, а равно хранение, распределение имущества, разработка каналов финансирования (статья 266);
незаконное вмешательство членов общественных объединений в деятельность государственных органов (статья 403).
__________________
100 Пункт 21 статьи 3 УК РК.
Незаконное вмешательство членов общественных объединений в деятельность государственных органов
Статья 403 УК РК определяет как преступление воспрепятствование законной деятельности государственных органов или присвоение функций государственных органов или их должностных лиц членами общественных объединений, а равно создание в государственных органах организаций и политических партий, если эти деяния причинили существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.
Создание, руководство и участие в деятельности незаконных общественных и других объединений
Статья 404 УК РК определяет в качестве преступления создание и руководство религиозным или общественным объединением, деятельность которого сопряжена с насилием над гражданами или иным причинением вреда их здоровью, либо с побуждением граждан к отказу от исполнения гражданских обязанностей или совершению иных противоправных деяний, а равно создание или руководство партией на религиозной основе либо политической партией или профессиональным союзом, финансируемых из запрещенных законами РК источников. Эта же статья также определяет как преступление создание общественного объединения, провозглашающего или на практике реализующего расовую, национальную, родовую, социальную, сословную или религиозную нетерпимость или исключительность, призывающего к насильственному ниспровержению конституционного строя, подрыву безопасности государства или посягательствам на территориальную целостность РК, а равно руководство таким объединением. Кроме того, предусматривается строгое наказание и для участников таких объединений за активное участие в деятельности таких объединений, предусматривающее лишение свободы сроком до шести лет.
Особая ответственность для общественного или религиозного объединения осуществление ими экстремизма или терроризма
В УК РК устанавливается особая ответственность для общественного или религиозного объединения в связи с осуществлением ими терроризма и экстремизма, дополнительно к ответственности за аналогичные преступления, предусмотренные для всех лиц:
организацию деятельности общественного или религиозного объединения либо иной организации, в отношении которых имеется вступившее в законную силу решение суда о запрете их деятельности или ликвидации в связи с осуществлением ими экстремизма или терроризма (пункт 1 статьи 405);
участие в деятельности общественного или религиозного объединения или иной организации, в отношении которых имеется вступившее в законную силу решение суда о запрете их деятельности или ликвидации в связи с осуществлением ими экстремизма или терроризма (пункт 2 статьи 405).
В соответствии с примечанием к статье 405 УК РК лицо, добровольно прекратившее участие в деятельности общественного или религиозного объединения либо иной организации, в отношении которых имеется вступившее в законную силу решение суда о запрете их деятельности или ликвидации в связи с осуществлением ими экстремизма или терроризма, освобождается от уголовной ответственности, если в его действиях не содержится иного состава преступления.
Анализ
В Казахстане НКО, а именно лидеры и участники общественных объединений, являются специальным субъектом уголовного и административного законодательства. В законодательстве предусмотрены статьи, направленные исключительно против общественных объединений, их лидеров (руководителей и членов) и участников.
Многие определения преступлений и правонарушений, имеющих отношение к деятельности НКО, идут вразрез с международным правом и практикой. К примеру, создание, участие, финансирование незарегистрированных общественных объединений считается правонарушением, согласно КоАП. Это положение напрямую противоречит международному праву, поскольку частным лицам должно быть дозволено объединяться без регистрации юридического лица. Смотрите также Анализ раздела 1.2. «НКО без статуса юридического лица» главы «2. Казахстан».
Ответственность, предусмотренная законодательством РК и применимая к НКО, также не соответствует международным стандартам и лучшей международной практике в связи с ее несоразмерностью соответствующим правонарушениям. Так, в случае невыполнения требований к отчетности по иностранному финансированию предусматривается сразу наложение административных штрафов в крупном размере и приостановление/ запрещение деятельности НКО, причем без предварительной стадии - предупреждения. То же касается и других статей КоАП, где в качестве вида наказания предусматриваются большие штрафы и приостановление/запрещение деятельности за совершение руководителями, членами общественного объединения либо общественным объединением действий, выходящих за пределы целей и задач, определенных уставами этих общественных объединений или совершение действий, нарушающих законодательство РК.101 Последнее можно интерпретировать особенно широко и привлекать объединение к ответственности за нарушение любого требования, предусмотренного любым правовым актом РК.
Согласно же международным стандартам, законодательство, политика и практика государства должны предусматривать предоставление объединениям разумного срока на устранение любых упущений или ошибок. Санкции должны применяться только в тех случаях, когда объединениями допущены серьезные нарушения, и должны быть всегда соразмерны этим нарушениям.102 Санкции, представляющие собой фактическое приостановление деятельности, запрещение или роспуск объединения, носят исключительный характер. Их следует применять только в тех случаях, когда нарушение влечет за собой серьезную угрозу безопасности государства или определенных групп либо подрывает основополагающие демократические принципы.103
Что касается уголовной ответственности, то не ясны мотивы, побудившие выделить лидеров общественных объединений среди других лиц как более опасных в организации экстремистских или террористических групп, или распространении информации, разжигании социальной или национальной розни, или совершении любых других преступлений, о которых упомянуто выше. Общественные объединения и их лидеры не имеют никаких специальных полномочий или ресурсов, чтобы стать более мощными по сравнению, например, с состоятельными частными лицами, бизнесменами или политиками. Поэтому данный подход, несомненно, не соответствует лучшей международной практике, которая призывает отказаться от дискриминации в отношении руководителей и членов НКО, а также нарушает принцип соразмерности наказания для НКО и других юридических лиц за одни и те же правонарушения.
____________________
101 Статья 489 КоАП РК.
102 Пункт 234 Руководящих принципов.
103 Пункт 239 Руководящих принципов.
7.1. Прозрачность и открытость
В предыдущем разделе данного Обзора были подробно рассмотрены все виды отчетности НКО перед государственными органами. Однако тема прозрачности не ограничивается лишь отчетностью, обеспечиваемой государством. Под этим понимается также внутренняя подотчетность НКО перед своими учредителями, членами и другими уполномоченными органами НКО в соответствии с уставом, а также добровольная отчетность НКО перед своей целевой аудиторией, перед донорами и общественностью.
Законодательство РК содержит ряд требований к уставным документам НКО в части их внутреннего самоконтроля.
Так, в Законе РК «О НКО» прописаны основы внутренней отчетности НКО, которая может быть более детально прописана в уставе и других внутренних документах НКО, но не должна противоречить требованиям, установленным в законе. Так, исполнительный орган управления (коллегиальный или единоличный) осуществляет текущее руководство деятельностью НКО, за исключением вопросов, отнесенных учредительными документами НКО к исключительной компетенции высшего органа управления, подотчетен этому органу104; обязательно избирается в каждом НКО контрольный орган (ревизионная комиссия, ревизор)105; к исключительной компетенции высшего органа управления НКО относятся вопросы: определения порядка и периодичности представления финансовой отчетности исполнительных органов, а также порядка проведения проверки контрольным органом и утверждения их результатов;106 Фонд обязан в установленный уставом срок осуществлять проверки финансовой деятельности. Проверки осуществляются ревизором или аудиторской организацией107и т.д.
Далее, согласно пункту 2 статьи 41 Закона о НКО, НКО должна представлять информацию о своей деятельности не только уполномоченным органам, но и учредителям и иным лицам в соответствии с законодательством РК и учредительными документами НКО. А согласно пункту 4 этой статьи: «размеры и структура доходов НКО, а также сведения о размерах и составе имущества НКО, о ее расходах, численности и составе работников, об оплате их труда, использовании безвозмездного труда граждан в деятельности НКО не могут быть предметом коммерческой тайны».
_____________________
104 Подпункт 2 пункта 1 статьи 39 Закона РК «О НКО».
105 Подпункт 3 пункта 1 статьи 39 Закона РК «О НКО».
106 Подпункт 4 пункта 2 статьи 39 Закона РК «О НКО».
107 Пункт 6 статьи 12 Закона РК «О НКО».
Порядок отчетности НКО перед своими членами также прописан в статье 19 Закона РК «Об общественных объединениях», где предусмотрено, что «Общественное объединение обязано:
• обеспечить своим членам возможность ознакомиться с документами и решениями, затрагивающими их права и интересы;
• информировать своих членов о поступлении и расходовании денежных средств».
Отчетность НКО перед донорами не регулируется законодательством. Эта отчетность носит гражданско-правовой или договорный характер, так как возникает, например, на основании и во исполнение договоров гранта, благотворительной или спонсорской помощи, или других аналогичных документов. Например, в грантовом договоре обычно предусматриваются условия и порядок отчетности, в том числе предоставление финансового и программного отчета, которые должны соответствовать утвержденному рабочему плану и бюджету проекта/программы. Информация о результатах проекта вывешивается иногда донором и НКО на своих сайтах для всеобщего обозрения.
НКО информируют общественность о своей деятельности, как правило, размещая информацию на своих веб-сайтах, если таковые имеются. Гораздо реже НКО размещают в интернете информацию финансового характера, что, возможно, связано с ограниченностью их ресурсов или отсутствием понимания пользы от такого размещения. Частично такая информация доступна общественности из открытых ресурсов (База данных НПО, сайты государственных органов).
Вопросы открытости и прозрачности НКО являются предметом обсуждения в некоммерческом секторе Казахстана. Обсуждаются такие вопросы, как: в каком виде и объеме должны отчитываться НКО перед своими бенефициарами и общественностью; какая информация о деятельности НКО наиболее важна для бенефициаров и общественности, и другие. В настоящее время казахстанское гражданское общество находится в поиске ответов на эти и многие другие вопросы.
Все больше и больше НКО в Казахстане осознают эти преимущества и прилагают усилия для того, чтобы их деятельность была более прозрачной и понятной для населения.
Анализ
Открытость и прозрачность имеют фундаментальное значение для обеспечения общественного доверия и эффективно работы организаций. Государство должно поощрять и стимулировать их к обеспечению открытости и прозрачности.108
Открытость и прозрачность НКО влекут:
• повышение доверия со стороны государства (увеличение государственного финансирования, передача государственных функций; уменьшение требований законодательства по ограничению деятельности); и
• повышение доверия со стороны населения (поддержка населением деятельности НКО, что позволяет достичь быстрее уставных целей и миссии НКО);
• дополнительные финансовые возможности в связи с повышением интереса к работе НКО со стороны потенциальных доноров.
Надеемся, что НКО Казахстана предпримут новые усилия по повышению открытости и прозрачности.
____________________
108 Пункт 224 Руководящих принципов.
1. Свобода объединений
1.1. Свобода объединений в свете международных обязательств и Конституции Кыргызской Республики
Граждане и их организации объединяются, используя одно из основополагающих прав человека - право на объединение. Право на объединение было включено в число основных прав человека, закрепленных во Всеобщей Декларации прав человека. Кыргызская Республика (далее - КР или Кыргызстан) присоединилась ко многим международным договорам, содержащим положения о праве на свободу объединения, а также закрепила данное право в своей конституции.
Кыргызстан присоединился/ратифицировал следующие международные договоры, содержащие положения о праве на свободу объединения:
1. Всеобщая Декларация прав человека (принята и провозглашена Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года);
2. Международный пакт о гражданских и политических правах (МПГГШ) от 16 декабря 1966 года (КР присоединилась 12 января 1994 года);
3. Факультативный протокол к МПГПП (КР присоединилась 12 января 1994 года);
4. Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах (МПЭСКП) от 16 декабря 1966 года (КР присоединилась 12 января 1994 года);
5. Конвенция МОТ № 87 «О свободе ассоциации и защите права на организацию» от 9 июля 1948 года (ратифицирована 31 марта 1992 года);
6. Конвенция МОТ № 98 «О применении принципов права на организацию и на ведение коллективных переговоров» от 1 июля 1949 года (ратифицирована 31 марта 1992 года);
7. Конвенция ООН «О статусе беженцев» 28 июля 1951 года и Протокол, касающийся статуса беженцев, 1967 года (КР присоединилась 8 октября 1996 года);
8. Конвенция ООН «О правах ребенка» от 20 ноября 1989 года (ратифицирована 8 октября 1996 года);
9. Конвенция ООН «О правах инвалидов» от 13 декабря 2006 года и Факультативный протокол (ратифицирована 13 марта 2019);
10. другие.
Согласно статье 6 Конституции КР (далее - Конституция):109
«7. Конституция имеет высшую юридическую силу и прямое действие в КР.
На основе Конституции принимаются конституционные законы, законы и другие нормативные правовые акты.
Вступившие в установленном законом порядке в силу международные договоры, участницей которых является КР, а также общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы КР».
Право на свободу объединения закреплено в статье 35 Конституции, где содержится следующая норма: «Каждый имеет право на свободу объединения». Таким образом, Конституция гарантирует право на свободу объединения не только своим гражданам, но также иностранным гражданам и лицам без гражданства.
К основным законам, регулирующим реализацию права на свободу объединения в КР, можно отнести следующие:
1. Конституция;
2. Гражданский кодекс КР от 8 мая 1996 года (ГК);
3. Налоговый кодекс КР от 17 октября 2008 года (Налоговый кодекс, или НК).
4. Закон КР «О некоммерческих организациях» от 15 октября 1999 года (Закон о НКО);
5. Закон КР «О меценатстве и благотворительной деятельности» от 6 ноября 1999 года (Закон о благотворительности);
_______________________
109 Конституция была принята на всеобщем референдуме, проведенном 27 июня 2010 года. В декабре 2016 года в Конституцию также путем референдума были внесены некоторые изменения, которые вступили в силу с 1 декабря 2017 года.
6. Закон КР «О государственном социальном заказе» от 28 апреля 2017 года (Закон о ГСЗ);
7. Закон КР «О государственной регистрации юридических лиц, филиалов (представительств)» от 20 февраля 2009 года (Закон о государственной регистрации);
8. Закон КР «О жамаатах (общинах) и их объединениях» от 21 февраля 2005 года;
9. Закон КР «О товариществах собственников жилья» от 28 октября 1997 года;
10. Закон КР «Об объединениях (ассоциациях) водопользователей» от 15 марта 2002 года;
11. Закон КР «О кооперативах» от 11 июня 2004 года;
12. Закон КР «Об объединениях работодателей» от 22 мая 2004 года;
13. Закон КР «О профессиональных союзах» от 16 октября 1998 года;
14. Закон КР «О свободе вероисповедания и религиозных организациях» от 31 декабря 2008 года;
15. Закон КР «О политических партиях» от 12 июня 1999 года;
16. Другие.
1.2. НКО без статуса юридического лица
НКО в Кыргызстане могут создаваться с образованием или без образования юридического лица.110 Это означает, что законодательство КР позволяет наряду с зарегистрированными НКО создавать НКО, которые могут быть не зарегистрированы в качестве юридического лица.
Незарегистрированная НКО это не обязательно организация, созданная в соответствии с той или иной организационно-правовой формой юридического лица без регистрации, Логично, что Закон о НКО не определяет порядок создания, осуществления деятельности и правовой статус незарегистрированной НКО. НКО могут создаваться, например, путем заключения устного или письменного договора между инициаторами создания, а порядок осуществления деятельности может быть определен исходя из общих норм гражданского законодательства.
______________________
110 Статья 6 Закона КР о НКО.
Правовой статус незарегистрированной НКО существенно отличается от правового статуса зарегистрированной НКО:
1. Незарегистрированная НКО не обладает полномочиями юридического лица, которыми обладает зарегистрированная НКО, а именно:
• правом иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;
• правом приобретать и осуществлять иные имущественные и личные неимущественные права и обязанности (например, приобретать регистрируемое имущество, заключать договоры, регистрировать патент от имени организации и т.п.);
• правом иметь печать организации, открывать расчетные и другие счета в банках;
• правом выступать в суде от своего имени в качестве истца или ответчика;
2. Имущество незарегистрированной НКО не является собственностью незарегистрированной НКО, а является собственностью учредителей, членов (участников) организации или других лиц (долевой, совместной, в зависимости от условий договора, заключенного между учредителями);
3. Банковский счет незарегистрированной НКО может быть открыт одним или несколькими лицами на их имя по договору поручения, подписанного с учредителями, членами (участниками) организации (в зависимости от условий договора по созданию незарегистрированной НКО);
4. Незарегистрированная НКО может вступать в сделки с третьими лицами посредством физического лица (лиц), уполномоченного на совершение таких сделок по договору поручения (или на основании доверенности), подписанному учредителями, членами (участниками) незарегистрированной НКО;
5. Незарегистрированная НКО может, но не обязана иметь учредительные документы (устав, учредительный договор и т.п.);
6. Незарегистрированная НКО может, но не обязана иметь наименование (однако наименование не должно нарушать прав иных лиц, а также это наименование не будет защищено законом и может быть использовано другими организациями);
7. Незарегистрированной НКО и ее донорам не предоставляются установленные законодательством налоговые льготы;
8. Незарегистрированная НКО не имеет права заниматься предпринимательской деятельностью от своего имени;
9. Законодательство не предусматривает выдачу лицензий на осуществление специальных видов деятельности, подлежащих лицензированию, незарегистрированным НКО.
1.3. Ограничения свободы объединений
Конституцией предусматриваются определенные ограничения относительно права на объединение. В соответствии с частью 4 статьи 4 Конституции: «В КР запрещается:
1. слияние государственных, муниципальных и партийных институтов; образование и деятельность партийных организаций в государственных и муниципальных учреждениях и организациях; осуществление государственными и муниципальными служащими партийной работы, за исключением случаев, когда такая работа осуществляется вне служебной деятельности;
2. членство военнослужащих, сотрудников правоохранительных органов и судей в политических партиях, их выступления в поддержку какой-либо политической партии;
3. создание политических партий на религиозной, этнической основе, преследование религиозными объединениями политических целей;
4. создание объединениями граждан военизированных формирований;
5. деятельность политических партий, общественных и религиозных объединений, их представительств и филиалов, преследующих политические цели, действия которых направлены на насильственное изменение конституционного строя, подрыв национальной безопасности, разжигание социальной, расовой, межнациональной, межэтнической и религиозной вражды».
Согласно части 2 статьи 20 Конституции: «Права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены Конституцией и законами в целях защиты национальной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения, защиты прав и свобод других лиц. Такие ограничения могут быть введены также с учетом особенностей военной или иной государственной службы. Вводимые ограничения должны быть соразмерными указанным целям. Запрещается принятие подзаконных нормативных правовых актов, ограничивающих права и свободы человека и гражданина».
Анализ
Законодательство КР предоставляет гарантии реализации права на свободу объединений в соответствии международными стандартами в области свободы объединений. Например, Конституция гарантирует право на свободу объединения не только для граждан КР, но и для иностранцев и лиц без гражданства. Законодательство КР соответствует нормам международного права, в нем не содержится норм о запрете на деятельность незарегистрированных НКО. Кроме того, ограничения свободы объединений, которые содержатся в некоторых законодательных актах КР, вводятся лишь в целях защиты национальной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения, защиты прав и свобод других лиц. Данный подход соответствует положениям статьи 22 МПГПП о допустимых ограничениях свободы объединений, где говорится, что «пользование этим правом не подлежит никаким ограничениям, кроме тех, которые предусматриваются законом и которые необходимы в демократическом обществе в интересах государственной или общественной безопасности, общественного порядка, охраны здоровья и нравственности населения или защиты прав и свобод других лиц».
В Законе о НКО дано определение понятию «некоммерческая организация»:
«Некоммерческая организация - добровольная, самоуправляемая организация, созданная физическими и (или) юридическими лицами на основе общности их интересов для реализации духовных или иных нематериальных потребностей в интересах своих членов и (или) всего общества, для которой извлечение прибыли не является основной целью деятельности, а полученная прибыль не распределяется между членами, учредителями и должностными лицами».111
Порядок создания, осуществления деятельности и правовой статус незарегистрированной НКО регулируется нормами гражданского законодательства. Правовое положение незарегистрированных НКО подробно изложено выше, в разделе 1.2.
Порядок регистрации и осуществления деятельности зарегистрированной НКО регулируется Законом о государственной регистрации, ГК КР, Законом о НКО и иными нормативными правовыми актами, регулирующими порядок создания и осуществления деятельности отдельных организационно-правовых форм НКО.
Зарегистрированные НКО обладают всеми полномочиями, которые предоставляются для юридических лиц:
1. Право иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество;
2. Право приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности (заключать договоры);
3. Иметь печать организации, открывать расчетные и другие счета в банках;
4. Выступать в суде от своего имени в качестве истца или ответчика.
_____________________
111 Статья 2 Закона КР о НКО.
По данным Министерства юстиции КР,112 на 1 мая 2019 года в Кыргызстане было зарегистрировано 18 420 основных организационно-правовых форм НКО, в том числе 9 148 общественных объединений, 6 113 фондов, 2 041 частных учреждений, 1093 объединений юридических лиц и 25 общинных организаций (жамаатов). Однако фактически из них только 1/3 являются действующими. Остальные 2/3 НКО уже перестали осуществлять свою деятельность113, они не были своевременно ликвидированы в связи со сложной процедурой регистрации ликвидации юридических лиц, установленной в законодательстве страны.
2.1.1. Территориальный статус НКО
Законодательство Кыргызстана не разделяет НКО по территориальному статусу.
При этом следует отметить, что в Кыргызстане есть определенные НКО, которые изначально создаются для решения вопросов местного значения, такие как общинные организации (жамааты) и/или органы территориального общественного самоуправления (ТОСы) - они могут быть зарегистрированы с указанием территории осуществления своей деятельности: села, части села, квартала и т. п., по выбору учредителей.